【行政書士學習】-NO11.商法、會社法

📘 一、商法與会社法的基本關係

法律分類	說明
商法	廣義的商事法律總稱，原本包含：① 商人通則、② 商行為法、③ 会社法、④ 保險法、⑤ 海商法等
会社法	自2006年起自《商法》中獨立成法，成為日本法上獨立的基本經濟法

➡️ 現行體系中，商法 ≠ 会社法，而是兩個分立的法律體系

✅ 二、現行法制的結構

法典	內容重點	條文編號範圍
商法（舊）	商人資格、商行為、商業帳簿、代理、商號等	現行商法只剩海商法部分（第1～第4編）
会社法（新）	公司種類、設立、機關、會計、清算、合併、分割等	全法典共980條（平成17年制定）

📘 三、会社法的主要內容結構

區分	說明
会社的種類（第2條）	股份公司（株式會社）、合名會社、合資會社、合同會社（類似LLC）
設立程序（第25～38條）	包含發起人、登記、定款認證、出資等
機關制度（第295條起）	董事會、監察役、會計監査人等
株式制度（第105～第208條）	包含普通股、種類股、股東名簿、轉讓限制等
會社之行為與變動	合併、分割、股份交換與轉換、解散與清算
公司責任與代表	公司對外法律行為的效力、公司與代表取締役責任區分等

✅ 四、会社法上的公司分類

類型	特徵	備註
株式會社（株式会社）	最常見公司型態，股份可公開發行	日本企業90%以上使用
合同會社（合同会社）	出資人兼經營者（社員），適用於小型創業、類似美國LLC	無需設董事會
合名會社（合名会社）	所有社員均負無限責任	少見
合資會社（合資会社）	同時有無限責任社員與有限責任社員	稀有

⚖️ 五、行政書士常考重要條文整理（會社法）

條文	主題	重點
第25～38條	設立	包含定款、出資、登記等要件
第295條～	機關制度	公司是否設董事會、監察役之規定
第429條	董事、會計責任	董事若故意或過失導致損害須負責任
第830條	無效與取消	股東會決議之瑕疵救濟途徑

🧠 小記憶法：

「商法是總論，會社法是實戰；株式最多用，合同適創業。」

商業行為定義

📘 一、什麼是商業行為（商行為）？

指商人以營利為目的，進行的法律上具有交易性質的行為。

✅ 法源依據：日本《商法》第501條以下

📌 注意：雖然《商法》的第一編、第二編自《会社法》獨立後逐漸不再被修訂，但商行為概念仍沿用於商法、公司法、保險法與判例實務中。

✅ 二、商行為的判定基準

判定要素	說明
主體	是否為「商人（しょうにん）」＝以營利為職業的人
目的	是否為「營利目的」之反覆、持續活動
性質	是否具有交易性、對外性

✅ 三、商行為的分類（學說通說）

分類類型	具體例子	備註
客觀商行為（＝本來就是商業行為）	銀行業務、保險、買賣、仲介、運送等	任何人做就是商行為
主觀商行為（＝商人以營利為目的行為）	公司之間簽約、企業主購買原料等	必須是商人以營利為目的
附隨商行為（準商行為）	為達成商業目的的輔助行為，如借款、擔保	和本業有密切關聯

🧾 代表性條文舉例：商法第502條（商行為的類型）

📘 以下行為推定為「商行為」：

• 買賣、交換

• 運送

• 保險

• 委託買賣與代辦業務

• 倉庫業

• 匯票、手票、支票之發行

• 仲介、拍賣行為

• 銀行業務、證券買賣

⚖️ 四、商行為成立的法律效果

法律效果	說明
商人資格成立	繼續從事商行為者，依法成為「商人」（商法第1條）
適用商法特則	如商業帳簿義務、推定代理權、責任加重等
連帶責任	共同商行為中，當事人須負連帶責任（商法第512條）
利息推定	金錢貸與若未定利息，自動推定需支付年利率6%（商法第514條）

🧠 小記憶法：

主觀看目的，客觀看種類，附隨為輔助，皆屬商行為。

📘什麼是「商人」？（商法第1條）

商人 = 以營利為目的，持續反覆進行商行為之人。

✅ 二、商人的類型分類（通說＋條文）

類型	名稱（日文）	法源	意義
① 固有商人	固有商人（こゆうしょうにん）	商法第1條	實際從事營利商業活動之自然人或法人
② 擬制商人	擬制商人（ぎせいしょうにん）	商法第4條	即使不從事商行為，法律上「當然視為商人」

✅ 三、固有商人（商法第1條）

✅ 定義：

以營利為目的，持續地自營商行為之人。

✅ 特徵：

• 實質從事買賣、運送、仲介、保險、借貸等商行為

• 包含法人與自然人

• 自行從事營業、非兼職

✅ 例子：

• 經營店鋪的個人（開餐廳、雜貨鋪等）

• 中小企業經營者

• 從事交易業務的自然人企業主

✅ 四、擬制商人（商法第4條）

✅ 定義：

即使沒有親自經營商行為，只要該人以營業為目的設立公司、法人、銀行、保險業等，即當然視為商人。

✅ 主要內容：

「法人ハ其営業ノ為設立シタルモノトキハ商人ト看做ス」

✅ 特徵：

• 公司、法人自設立即為商人

• 不問實際是否營業中

• 強制負擔商人之義務（帳簿、登記、名稱表示等）

✅ 例子：

• 株式会社（股份公司）即使尚未開始營業，也被法律視為商人

• 合同会社（類似LLC）亦然

• 財團法人若設立目的是營業也算擬制商人

📄 五、固有商人 vs 擬制商人 對照表

項目	固有商人	擬制商人
定義依據	商法第1條	商法第4條
主體類型	自然人 or 法人	法人限定（如株式會社）
是否實際營業	✅ 需要	❌ 不需要（設立即成立）
是否營利	✅ 是	原則為營利法人
責任義務	帳簿記載、登記等	同樣義務，且即時生效
代表例	經營商店的人、小企業主	株式會社、合同會社、保險公司等

🧠 小記憶法：

「固有經營來創利，擬制設立即視之。」

📘 商法總則概觀

名稱	日本語	說明
商法總則	商法総則	商法第一編。規定商人的資格、義務、商號、帳簿等

✅ 雖然2006年《会社法》獨立施行，但商法總則仍有效存在，適用於非法人商人（例如個人商人）。

✅ 二、商法總則的結構（依條文）

章節	條文範圍	主要內容
第1章 商人	第1～第4條	商人的定義、擬制商人
第2章 商業登記	第5～第6條	商業登記的必要性與效力
第3章 商號	第7～第20條	商號（商業名稱）使用與保護規定
第4章 商業帳簿	第21～第23條	記帳義務與保存義務
第5章 代理商與使用人	第24～第30條	商業代理制度（使用人、支店長等）
第6章 商業使用貸借	第31～第35條	商店或營業租賃相關規定

📘 三、重要內容整理

📌 1. 商人（第1～4條）

• 第1條：商人定義以營利為目的、反覆從事商行為者為商人。

• 第4條：擬制商人法人為營業設立，即使尚未營業，也視為商人。

📌 2. 商業登記（第5～6條）

• 必須將開業事項（如商號、營業所）登記於法務局。

• 登記後的事項對第三人具有對抗力與公告效果。

📌 3. 商號（第7～20條）

• 商號 = 商人所使用的「名稱」

• 商號不得侵害他人權益（如混同、誤認）

• 若登記在先，原則上享有專用權

📌 4. 商業帳簿（第21～23條）

• 商人有記帳與保存義務（商法第21條）

• 必須記錄資產、負債、交易、收入等

• 保存期限原則為10年

📌 5. 商業代理與使用人制度（第24～30條）

名稱	說明
使用人（従業員）	可代表商人執行營業行為
支配人	有廣泛代理權，視為準商人代表
支店長	限定代理權於其負責的營業場所
代理商	與本店有契約關係，獨立營業但負責其業務推廣

📌 6. 商業使用貸借（第31～35條）

• 指租賃店鋪、商業設備、營業權的特別規定。

• 可設競業禁止條款（不得與出租人競爭）

• 可約定「名義繼承」或商號繼承

📄 對照表：常見重點條文速覽

條文	主題	說明
第1條	商人定義	營利 + 反覆從事商行為
第4條	擬制商人	法人即使未營業也為商人
第5條	登記	商業登記須公開
第8條	商號專用	同一地區內，不可重複他人商號
第21條	商業帳簿	記帳義務與保存年限

📘 營業讓渡

營業讓渡（営業譲渡）是指將營利活動的全部或重要部分，作為一個整體讓與給他人的法律行為。

✅ 二、營業讓渡的定義與條件

要素	說明
主體	出讓人（讓渡方）與受讓人（受讓方）
客體	營業的一切（顧客關係、設備、債權債務、商號等）
意圖	讓渡後自己不再從事同一營業（競業禁止）
法源	主為《会社法》第467條、第21條，《商法》第16條等

✅ 三、營業讓渡的法律效果

🔹 1. 契約關係的承繼（包括僱傭、租賃等）

需一一同意，非當然承繼

🔹 2. 債權讓渡

需通知或得債務人承諾（民法第467條）

🔹 3. 債務承擔

原則上需債權人同意（民法第519條）

🔹 4. 商號與顧客關係承繼（商法第16條）

商號與信用一併讓渡時，受讓人對舊債務也負責任（推定）。

📘 四、競業禁止義務（公司法第21條）

✅ 重點條文：

出讓人在20年內不得於相同地區經營同樣業種，除非雙方另有約定解除。

• 為保障受讓人之營業利益與顧客基礎

• 違反可請求差止與損害賠償

📘 五、與其他制度比較

制度	是否承繼債務	商號是否承繼	僱用是否自動承繼	備註
營業讓渡	⚠️ 原則需同意	✅ 可承繼	❌ 須個別同意	適用《商法》與《公司法》
公司合併（吸收型）	✅ 全部承繼	✅ 承繼	✅ 自動承繼	適用《会社法》
事業分割	部分承繼（可指定）	✅ 可承繼	✅ 可自動承繼	更複雜，有公告義務

✅ 六、行政書士風 小測驗

Q：下列關於營業讓渡的敘述何者正確？

A. 僅讓渡商號時，舊債務自動由受讓人承擔B. 債務無需債權人同意即可承繼C. 商號讓渡時，舊債務推定由受讓人承擔D. 受讓人不得繼續雇用舊公司員工

✅ 正解：C

🧠 小記憶法：

「商號帶債走，顧客隨人走；債權需通知，債務要同意；競業禁再來。」

📄 營業讓渡 × 重點對照表

項目	說明
債權讓渡	通知 or 同意必要
債務承擔	原則需債權人同意
商號承繼	須登記，承繼舊信譽
競業禁止	原則20年內不得同業
員工契約	須個別取得同意轉移

📘 匿名組合契約

匿名組合契約是指：「一方提供資金給商人經營營業，並從其利潤中分配利益的契約」（商法第535條）。

• 📜 法源：商法第535條～542條

• 📌 投資人稱為「匿名組合員（匿名組合員）」

• 📌 經營者稱為「營業者（営業者）」

✅ 二、匿名組合契約的結構與要素

要素	說明
主體	一方為營業者（通常是商人），一方為匿名組合員（投資人）
標的	營業行為（不限種類，如餐飲、房地產、IT開發）
出資	組合員僅出資資金（可包含物品）
參與	匿名組合員不參與經營（只能分配利益）
契約形式	非登記、不需公開，屬於內部契約關係

📘 三、法律關係重點

項目	說明
匿名組合員的地位	不是法人或公司一員，沒有表決權或經營權
債務責任	對外無責任，原則上僅以其出資為限
利益分配	可按契約約定分配利潤（或虧損）
匿名性	對第三人不具名（因此稱「匿名」組合）
出資返還	原則上營業結束時返還（可有例外）

✅ 四、與其他制度的比較

制度	是否登記	是否法人格	投資人是否負責任	投資人可否經營	備註
匿名組合	❌ 不需登記	❌ 無法人格	❌ 不負債務責任	❌ 不可經營	商法535條
合同會社（LLC）	✅ 登記必要	✅ 有法人格	✅ 以出資為限	✅ 可兼任業務執行人	会社法適用
民法上的組合	❌	❌	✅ 全部責任	✅ 可協議經營	民法第667條等
投資有限責任組合（LPS）	✅	✅ 有法人格	✅ 有限責任	❌	LPS法（ベンチャー向け）

✅ 五、行政書士風 小測驗

Q：下列何者屬於匿名組合契約的特徵？

A. 組合員可對外表示自己為營業人

B. 組合員對外債務須連帶負責

C. 組合員可參與經營決策

D. 組合員無對外責任，僅以出資為限

✅ 正解：D

📘 六、判例補充與實務應用

🔹 判例：最判昭和39年10月27日

如果匿名組合員對外以自己名義行為，即視為營業者，對外須負責任。

➡️ 結論：不得濫用匿名性！

🧠 小記憶法：

「匿名出錢賺分紅，不參經營不登記；名義濫用成營業，對外責任跑不掉。」

📘 株主與匿名組合員制度屬性對照表

項目	股東（株主）	匿名組合員
所屬制度	会社法（株式會社制度）	商法第535條（匿名組合契約）
是否屬法人組織	✅ 是（株式會社）	❌ 否（非法人契約）
是否持有公司所有權	✅ 是（擁有股份）	❌ 否（僅是出資契約關係）
是否具有表決權	✅ 有（股東大會）	❌ 無（不得參與經營）
是否可參與經營	✅ 可（可當董事等）	❌ 不可（純投資人）
對公司債務責任	❌ 不負責（有限責任）	❌ 不負責（原則上）
對第三人責任	❌ 無（除非違法行為）	❌ 無（但若出面對外行為則可能成為表見營業者）
是否可登記	✅ 股東名簿記載	❌ 不登記、非公開

✅ 二、法律上的本質差異

法律定位	說明
股東（株主）	是公司組織的一部分，擁有公司「部分所有權」，可以參與決策並享有分紅、剩餘財產分配權等。
匿名組合員	僅是與營業者之間的契約投資人，不參與決策，僅獲利潤分配，連法律上都不屬於營業組織成員。

🔍 判例補充（區別兩者）：

• 判例認為匿名組合員「不得參與對外營業行為，否則視為與營業者同等責任主體」（最判昭和39年10月27日）

• 而股東即使擁有股份，不會因公司債務而連帶負責（除非濫用法人格）

🧠 總結記憶法：

「股東有股份有話語，組合出錢無實權；法人與否是關鍵，經營參與才分辨。」

📘 場屋營業

根據《商法》第502條第5號（明示列舉商行為之一）：

「以提供場所供他人使用，並收取報酬為目的之營業活動」→ 即為場屋營業（場屋営業）

✅ 二、場屋營業的法律定義

要素	說明
營業內容	提供一定空間（場所）供他人使用（通常用來進行商業行為）
收費模式	按日、按時或按契約收取「場所使用費用」
營業目的	以營利為目的反覆持續提供
法律性質	客觀商行為，不問主體身分，只要行為本身成立即構成商行為

🧾 三、場屋營業的常見例子

類型	實例
店鋪型	攤位租賃商、百貨公司內櫃位出租
攤販型	夜市提供租位、路邊攤棚租賃者
活動型	市場主辦者、展覽會提供展位的主辦單位
娛樂型	遊樂園內提供飲食販賣空間給他人營業

✅ 四、場屋營業者的法律義務與地位

項目	說明
商人資格	若以營利為目的反覆從事此行為，即為商人（商法第1條）
帳簿義務	須作成與保存帳簿（商法第21條）
責任義務	原則上對出租場所內他人之行為不負連帶責任，但若有管理瑕疵可能構成損害賠償

✅ 五、與其他制度的比較

項目	場屋營業	不動產租賃	共同營業	備註
目的	提供商業空間	單純出租房地產	一起經營	是否屬商行為為分界
是否商行為	✅ 是（客觀商行為）	❌ 通常不是	✅ 是
對外責任	無直接對第三人責任	無	有時會有	視契約而定

🧠 小記憶法：

「擺地攤收攤租，營業場所是商品；不賣東西賣空間，場屋營業才成形。」

📘 株式会社的設立（株式會社の設立）

株式會社是日本最常見的公司類型，具有法人格，股東以其出資額為限承擔責任，經營與所有權分離，是最標準的營利法人。

• 法源依據：📜《会社法》第25條～第578條

• 特徵：資本分散、股東有限責任、可公開發行股份

✅ 二、株式會社的設立方式（兩大類）

類型	日文	特徵
發起人設立	発起設立（はっきせつりつ）	全部由發起人認購股份（常見）
募集設立	募集設立（ぼしゅうせつりつ）	部分由外部募集股份

📌 行政書士考試通常以發起設立為主要出題對象

📘 三、設立流程（發起設立為例）

以下是從發起到登記的基本步驟：

步驟	說明	條文
① 發起人定款作成	發起人擬定公司章程	第26～29條
② 定款認證	公證人於公證役場認證定款	第30條
③ 出資履行	發起人將資金匯入設立用帳戶	第34條
④ 發起人選任董事等	發起人決定初任董事、監察役等	第38條
⑤ 設立時代表取締役決定	若有董事會 → 由董事會決定 若無董事會 → 董事互選	第47～49條
⑥ 設立登記	向公司所在地的法務局登記（取得法人格）	第49條

✅ 四、定款的必要記載事項（第27條）

定款中必須包含以下五項（必要的絕對記載事項）：

1. 目的

2. 商號（公司名稱）

3. 本店所在地

4. 設立時出資財產內容與數量

5. 發起人姓名或名稱與地址

其他如：機關結構、公告方法、股份內容等，可為相對記載事項或任意記載事項。

🧾 五、登記後法人格的取得（第49條）

📌 公司登記完畢後，正式取得「法人格」，能對外簽約、開戶、納稅等。

• 若未完成登記，則不具法人資格，不能成為獨立法律主體。

📄 六、與其他公司形態設立比較

項目	株式會社	合同會社（LLC）	合名會社	合資會社
設立方式	發起或募集設立	簡單，無需定款認證	簡單	複雜
出資人責任	有限責任	有限責任	無限責任	混合責任
是否需定款認證	✅ 需（公證）	❌ 不需	❌ 不需	❌ 不需
機關設置彈性	普通型與董事會型	高彈性	單一管理	須分責任者
成立登記費	約15萬～	較便宜	較便宜	較便宜

🧠 小記憶法：

「定款認證在前頭，發起出資要到位；選人代表再登記，公司成員正式備。」

📘 機關

在株式会社中，「機關（機関）」指的是為了決定、執行與監督公司業務所設置的內部組織結構。

✅ 二、株式会社的基本機關

機關名稱	日文	功能	法源（公司法）
股東大會	株主総会	最高意思決定機關	第295條
董事	取締役	業務執行（董事會成員）	第327條
董事會（可選）	取締役会	公司業務決策與監督	第362條
代表董事	代表取締役	代表公司對外行為	第349條
監察人	監査役	監察董事業務與會計	第381條
會計監查人／會計監査人	会計監査人	財務審計（大公司才需）	第328條第2項

✅ 三、株式会社的機關構成類型（全體印象圖）

📌 按照公司規模與需要可分為：

公司型態	股東總會	董事	董事會	監察人	會計監查人
小規模公司（無董事會）	✅ 必須	✅ 1人以上	❌ 不設置	可選擇性	❌
一般型（有董事會）	✅ 必須	✅ 複數	✅ 必須	✅ 必須	❌／可
大公司（資本5億以上 or 負債200億以上）	✅ 必須	✅ 複數	✅ 必須	✅ 或 三委員會制	✅ 必須

✅ 四、三委員會制度公司（三委員会等設置会社）

📌 為大公司的一種替代制度，用於強化監督與治理分立。

委員會名稱	功能	對應傳統制度
指名委員會	提名董事人選	股東大會
報酬委員會	決定董事報酬	股東大會
監察委員會	監察執行董事	監察人制度

🎯 三委員會制公司不設監察人／監査役，改由委員會進行內部治理。

🧠 小記憶法：

「株主決議最高峰，取締代表來執行；監察審計來看管，三委員會分權清。」

📄 五、機關功能簡表

機關	功能
株主總會	決定重要事項（章程變更、合併、解散、董事選任等）
取締役（董事）	執行業務，負法律責任
董事會	決定公司業務方向、監督其他董事執行
代表董事	對外代表公司，負擔最終責任
監察人	監察董事行為、可調查帳簿
會計監查人	進行會計審查（如上市公司）

📘株主總會

株主總會是株式会社的最高意思決定機關，擁有選任董事、變更章程、解散公司等重大權限。

• 📜 根據《会社法》第295條：「株主は、株主総会において会社の基本的事項を決定する。」

✅ 二、株主總會的種類

類別	日文	說明
定時株主總會	定時株主総会	每事業年度結束後召開，主要議題為財報承認、董事改選等
臨時株主總會	臨時株主総会	由董事或特定股東要求召開，處理臨時重要事項（合併、解散等）

✅ 三、株主總會的召集（第296～298條）

項目	說明
召集權人	原則上由董事會決議召集；無董事會者由董事
通知期限	原則2週前通知（上場公司可能更早）
通知方式	書面、電子或公告（依章程）
議題限制	原則上只能表決召集通知中記載議案

✅ 四、股東提案權與少數股東權利

權利	條文	說明
提案權	第303條	連續6個月持有1%以上股份可提出議案
臨時召集請求權	第297條	原則持有3%以上股份者可請求召集臨時總會
檢查帳簿權	第433條	可向法院申請帳簿檢查命令（需正當理由）

✅ 五、總會的議事與決議

決議類型	條件	常見議題
普通決議（普通決議）	出席股東過半數 + 其表決權過半贊成	董事選任、配當、報告承認等
特別決議（特別決議）	出席股東所代表表決權的2/3以上贊成	章程變更、合併、解散、減資等
特殊決議（特殊決議）	依個別條文要求更高標準	株式併購、種類株變更等

📄 六、股東總會的權限（公司法第295條）

權限分類	具體內容
組織權限	選任或解任董事、監察人等
資本權限	減資、增資、合併、分割等
章程修改權	變更目的、公司名稱、本店所在地等
財務報告權	財務報告的承認（特別是定時總會）
解散與清算決議	自主決議公司解散或清算程序

🧠 小記憶法：

「總會決策最大權，普通選人特別改章；董事召開提前告，股東提案記得講。」

取締役與取締役會

📘一、基本定義

名稱	日文	定義
取締役	取締役（とりしまりやく）	由股東總會選任，負責執行公司業務的機關成員
取締役会	取締役会（とりしまりやくかい）	由多名取締役構成的決策與監督機關，主要負責重要業務方針與其他董事的監督

✅ 二、取締役的基本事項

項目	說明	條文
最少人數	1人以上	第326條
選任機關	股主總會	第329條
任期	原則2年內（章程可縮短）	第332條
資格限制	未成年、破產未復權、刑期未滿等不得擔任	第331條
解任權	可由股東總會普通決議隨時解任	第339條

✅ 三、代表取締役（代表董事）

• 在設有取締役會的公司中，由董事會選出「代表取締役」

• 在無取締役會公司中，由全體董事互選代表人

• 📜 根據公司法第349條，代表取締役是對外代表公司之人

✅ 四、取締役會（第362條）

✔ 必須設置的條件：

條件	是否需要設置取締役會
公司設有監察人制度（監査役設置会社）	✅ 必須設置
公司章程明記需設置	✅ 可選擇性設置
小規模公司（如合同会社）	❌ 可不設置

✔ 最少構成：

• 3名以上取締役

• 多數決議方式原則有效

✔ 功能與權限（第362條）：

功能類別	具體內容
① 業務執行決定權	公司重大業務的方向與方針（除章程另定）
② 代表取締役選任與解任	選出公司對外代表
③ 內部監督權	監督其他取締役的業務執行
④ 委任機關設計	可授權特定業務執行者、設置專門委員會（如指名委員會）

✅ 五、董事與董事會的功能區別對照表

項目	取締役	取締役会
法律地位	經營機關成員	公司機關（集體）
成立條件	1名以上即可	原則3名以上
主要功能	執行公司日常業務	決定重大事項、監督業務
是否具對外代表權	否（代表取締役才有）	否（屬內部機關）
解任權	股東總會解任	—（成員輪替）

🧠 小記憶法：

「董事執行業務事，董事會作大方針；代表董事對外行，三名以上可會議。」

✅ 行政書士風 小測驗

Q：下列有關株式会社的取締役與取締役会之敘述，何者正確？

A. 所有株式会社皆須設置取締役会B. 取締役會可單獨對外簽約代表公司C. 無取締役會的公司代表由股東選出D. 代表取締役由董事會選任

✅ 正解：D

📘 延伸補充：監察人制度下的義務

若公司屬於監査役設置会社，則：

• 取締役必須定期報告經營情況

• 監察人可調查帳簿、要求說明

• 提高了取締役會對監察制度的配合義務

📘監察役與會計監察人

一、監察役（監査役）

✅ 定義（会社法第381條）

監察役是株式會社中的一種機關，其主要功能是「監督取締役的職務執行情況」，並在必要時可提出違法行為報告、訴訟等。

✅ 功能與權限

功能	說明
職務監察權	對取締役執行職務的適法性進行監察（不是業務判斷）
報告請求權	可要求取締役或職員提交資料
訴訟權	對於違法行為可提起代表訴訟（第847條）
股東總會出席義務	必須出席股東總會並發表意見

✅ 設置條件

類型	說明
任意設置公司	一般小公司可選擇性設置
監察役設置会社	公司章程明記設置者（須設董事會）
大公司	原則上須設會計監察人；設監察役者通常稱「監査役会設置会社」

✅ 監察役的限制與任期

項目	說明
任期	原則4年（比取締役長）
資格限制	不得兼任董事或會計監察人（功能分離）
人數	至少1名，但若設有監察役會需3名以上且過半為外部人員

📘 二、會計監察人（会計監査人）

✅ 定義（第328條第2項）

會計監察人是「以會計帳簿與財務報告為對象進行會計審查的外部專業機關」，通常為**會計師或會計法人（監査法人）**擔任。

✅ 功能與權限

功能	說明
財務審查	查核財務報告、資產負債表、盈餘計算書等會計書類
審查報告提出	向董事會或監察役提出審查報告
意見具申權	發現重大會計違法時可提出意見或拒絕簽證

✅ 設置義務與條件

類型	是否設置
一般小公司	❌ 不須設置
大公司（資本金≧5億 or 負債總額≧200億）	✅ 必須設置
上市公司	✅ 原則皆需設置

✅ 會計監察人任用資格

項目	說明
資格	日本的「公認會計士（CPA）」或「監査法人」
任期	原則1年（可續任）
地位	外部獨立機關，不參與日常經營

✅ 三、監察役 vs 會計監察人 對照整理

項目	監察役	會計監察人
功能焦點	監察「董事的職務執行」	審查「財務書類的正確性」
涉及範圍	法律適法性、行為監督	財務報表、會計帳簿
任用資格	無特別限制（可由法律專業人士擔任）	僅限「會計士 or 監査法人」
是否公司內部成員	原則為內部機關	原則為外部專業人員
必須設置對象	可選擇，章程定之或依業態	大公司以上強制設置
任期	原則4年	原則1年

🧠 小記憶法：

「監察役抓人做事錯，會計監察看帳報；一內一外職分明，大公司才需雙重保。」

✅ 行政書士風 小測驗

Q：下列關於株式会社機關的敘述，何者正確？

A. 所有公司皆需設置會計監察人

B. 監察役可與取締役兼任

C. 會計監察人專責於財務審查，不負責董事監察

D. 會計監察人可由股東會自由選出非專業人士

✅ 正解：C

法人與NPO法人

在日本商法與民商法體系中，「NPO法人（特定非営利活動法人）」雖然不是商法上典型的商人或公司，但它在法律結構上屬於一種具有法人格的非營利組織，主要依據的是《特定非営利活動促進法（NPO法）》，而非《商法》或《会社法》。

📘 NPO法人的基本法律定位

項目	說明
📚 依據法令	《特定非営利活動促進法》（平成10年法律第7号）
⚖️ 法人格	具有法人格的非營利組織
💼 目的	不以營利為目的，專注於公共利益活動（教育、福祉、環境保護等）
🧾 登記主管	所轄都道府縣或政令指定都市政府（而非法務局）
🏢 企業性質	不屬於《商法》或《会社法》定義的「商人」「会社」

✅ 商法觀點下的定位與區別

類別	NPO法人	商法上的会社（如株式會社）
法律依據	特定非営利活動促進法	商法、会社法
設立目的	公益、非營利	營利、商業活動
是否商人	❌ 否（非商人法人）	✅ 是（会社法人為商人）
能否營業	⭕ 可從事收費活動，但盈餘不得分配	✅ 可自由營業與分配盈餘
分配盈餘	❌ 禁止對社員分配	✅ 可對股東分配利潤
成員名稱	員（社員）	股東、成員

✅ NPO法人是否為商人？

• 根據日本《商法》第4條，商人是以營利為目的而從事商業行為者。

• NPO法人即使有對外提供有償服務，也因其不分配盈餘、以公益目的活動為主，故不構成商人。

• 因此，在商法上不被視為商人法人，也不需遵守商人相關義務如帳簿、登記、公告等。

📘 行政書士考試出題關聯提示：

主題	出題可能性
NPO法人與商人的比較	✅ 高
NPO法人是否可進行營利活動	✅ 高
設立手續與法源	⚠️ 中等
法人格取得條件	✅ 高
NPO法人與株式会社的比較	✅ 高

🧠 小記憶法：

「NPO法人非營利，法律基礎非商法；雖可營業收費用，盈餘不可分配他。」

📘 NPO法人 × 商人法人 × 株式會社 對照表

項目	NPO法人<br>（特定非營利活動法人）	商人法人<br>（ex. 合資會社、合名會社）	株式會社<br>（株式会社）
📜 法律依據	特定非営利活動促進法	商法（已被部分廢止）、民法等	会社法
⚖️ 是否為法人	✅ 是	✅ 是	✅ 是
💼 法律性質	非營利法人	營利法人（商人）	營利法人（商人）
🏛 商法上商人地位	❌ 否（非商人）	✅ 是（法人商人）	✅ 是（法人商人）
📊 目的	公益性、非營利（特定20活動類型）	營利	營利（股份資本運作）
💸 盈餘分配	❌ 禁止盈餘分配給社員	✅ 可分配給社員或出資人	✅ 可分配給股東
👥 構成成員	社員（非營利成員）	社員（出資人、業務執行者）	股東
📄 設立手續	許可制（都道府縣、政令市認證）	登記制	登記制
🧾 財產歸屬	社會公益性質，不得個人占有	社員出資組合	股東投資組織
📘 組織規範	定款＋社員總會＋理事會（類似董事）	可設社員總會與業務執行人	股東總會＋董事會＋監察役等
🧑‍⚖️ 行政監督	由認證地方政府監督	無特定監督機關	法務局等登記管理，上市者由金融廳管
📢 公開義務	有年次事業報告公告義務	無公告義務	有計算書類公告義務（特別是大公司）
🧠 備註	不可作為商人、不可設立分店營業所	為舊商法中保留公司形態（現較少見）	為日本最普遍營利型法人，廣泛用於營業企業

🧠 小補充

• NPO法人

  • 是以「不以營利為目的」為原則，但允許收費性活動（如提供課程、照護等）以維持運營。

  • 一旦有盈餘，必須全數回饋組織發展或公益目的，不得分配。

  • 與「公益社團法人」、「一般社團法人」常被混淆，出題時須特別注意其法源與組織設計差異。

• 商人法人

  • 舊商法中的「合名会社」「合資会社」等，屬於法人商人，但風險無限責任，現今設立數量大減。

  • 「合同会社（LLC）」雖受《会社法》規範，仍屬商人法人。

• 株式會社

  • 可向不特定多數公開募集股份，是唯一能上市的公司形態。

  • 設有股東總會、董事會、監察役等完整公司治理機關。

📘 NPO法人、公益社團法人、一般社團法人的差異

「NPO法人 × 公益社團法人 × 一般社團法人」的詳細比較整理，這三種都是日本的非營利法人（非営利法人），但其設立方式、認證機關、活動自由度與公益性限制等有明顯不同，對於行政書士考試和實務申請都有高度關聯性。

📘 一、法律依據

類型	法律依據
NPO法人	特定非営利活動促進法（NPO法）
公益社團法人／財團法人	一般社団法人及び一般財団法人に関する法律（公益法人法）
一般社團法人／財團法人	一般社団法人及び一般財団法人に関する法律

🏢 二、設立手續與法人格取得

項目	NPO法人	公益社團法人	一般社團法人
設立登記	❌ 不可直接登記設立（需經認證）	❌ 須先成為「一般社團法人」，再申請公益認定	✅ 可透過登記直接取得法人格
許可或認證機關	都道府縣／政令指定市	內閣府 or 都道府縣（認定制度）	法務局登記即可
最少成員數	社員10人以上	原則不問，但須符合公益條件	社員2人以上即可

🎯 三、目的與活動範圍

項目	NPO法人	公益社團法人	一般社團法人
目的限制	限定於20種「特定非營利活動」	需從事公益性活動	活動目的自由（但不得分配盈餘）
營利活動	可有限度進行，但須與目的有關	原則不可為主體，可附帶性存在	可進行，但盈餘不得分配
公益性要求	無明文規定	極高（需經公益認定）	無需具備公益性

💸 四、財產與盈餘處理

項目	NPO法人	公益社團法人	一般社團法人
盈餘分配	❌ 不可對社員分配	❌ 嚴格禁止分配	❌ 禁止分配，但未達公益目的也可
解散時財產處理	需移轉給其他NPO或類似公益團體	依認定條件規定	可由定款決定，但有限制性條件
稅制優惠	一般稅制，部分可申請免稅	✅ 可受捐贈稅制優遇	一般法人稅制（無稅制優惠）

🧾 五、監督與義務

項目	NPO法人	公益社團法人	一般社團法人
行政監督	地方政府（年報提出）	內閣府／都道府縣（嚴格審查與報告）	幾乎無行政監督義務
公開義務	須公開事業報告書、財產目錄等	須公開財務、事業活動報告	原則無強制義務，但上市、補助時需提出
社員總會	✅ 必須設置	✅ 必須設置	✅ 必須設置

📊 六、設立成本與實務彈性

項目	NPO法人	公益社團法人	一般社團法人
設立成本	低（登記費免費）	高（需律師協助、長期審查）	中（需登記費用，流程單純）
法人存續彈性	中（受公益法規限制）	低（受公益法嚴格審查）	高（彈性極高，可如公司運作）

🧠 記憶口訣：

「NPO：設立易、活動限公益法人：公益重、審查嚴一般社團：最自由、非營利、公司型社團體」

✅ 總結比較圖卡（簡版）

類型	設立難度	公益性	營利活動	稅制優惠	監督強度
NPO法人	⭐⭐	⭐⭐⭐	⭐⭐	⭐	⭐⭐
公益社團法人	⭐⭐⭐⭐	⭐⭐⭐⭐	⭐	⭐⭐⭐⭐	⭐⭐⭐⭐
一般社團法人	⭐	⭐	⭐⭐⭐	⭐	⭐

非營利法人組織之營運資金來源與員工薪資制度設計

💼 1. 非營利法人之「不可分配盈餘」的含義

✅ 所謂「不可分配」：

• 指的是法人產生的盈餘（純益）不得分配給社員、出資者、理事等成員。

• ✅ 但這並不限制法人支付合理報酬（薪資）給從業人員或執行業務者。

✅ 實務舉例：

• A 社團法人每年有數百萬收入，但這些不能作為理事的「分紅」。

• 但法人仍可聘請職員、會計、秘書、甚至法人代表本人作為專職職員，只要經合理薪資審議即可支薪。

📊 2. 員工薪水的支給制度與依據

類型	薪水支付方式	制定依據	注意事項
正式職員	每月定期薪資	勞動契約 + 就業規則	須繳社保、雇傭保險
兼職/外包	按件酬勞、按時薪	委託契約／請負契約	不須雇用保險（外包除外）
法人代表	可支薪（需定薪報告）	社員總會或理事會決議	避免過高報酬，引發監察或稅務問題
理事/幹部	通常無給，但可支交通費／會議費／勞務費	定款或內規	若支薪，須透明列示並報稅

💰 3. 金源依據：非營利法人收入來源

收入類型	可用於支薪？	說明
會員費	✅	由社員定期繳納，可作為固定財源
政府補助金／補助金	✅（依補助用途）	可支付薪資，但須在用途內使用並詳細記帳
事業收入（例如講座、販售物品）	✅	只要盈餘全數回饋法人目的，可支薪
捐款收入	✅	須於會計帳冊中記錄用途，合理支薪可行
委託事業收入	✅	例如承接地方政府事業、公益計畫報酬等
基金運用利息	✅	限定用於公益或營運目的，不得私用

📌 4. 合理支薪的原則與稅務注意

📋 原則：

• 合理性原則：不得超出同業平均水平太多（避免被稅務機關質疑為偽裝分紅）

• 透明原則：薪資金額與支付人名單須在財報或社員總會報告中公開（尤其是 NPO法人、公益法人）

💡 補充：

• 公益社團法人若支薪過高，會喪失公益認定。

• 若為「稅制優遇對象法人」，支薪須符合法人稅法第37條「必要經費」規定，否則不具可扣除性。

✅ 行政書士實務補充建議：

1. 可於定款中加入「薪資支給原則條款」，便於會計與合法性主張

2. 若承接補助事業，事前需詳列人事費配置比例與依據

3. 定期舉行社員總會報告薪資支出，提升透明度與信賴性